清末民初家產制度的演變

推薦序

第一章　緒　論
　第一節　問題意識∕1
　第二節　方法與取材∕3
　第三節　文獻回顧∕9
　第四節　章節架構∕16

第二章　傳統中國的家產制度
　第一節　家產與分家析產制度∕19
　第二節　繼承概念的引進∕59
　第三節　民初的最高審判機構與民事審判依據∕76

第三章　民初大理院時期的分家析產訴訟
　第一節　分家析產訴訟的基本爭議∕85
　第二節　宗祧繼承與財產分析∕119

第四章　從傳統的分家析產到近代的遺產繼承
　第一節　從家產管理到遺產繼承：寡婦的財產地位變化∕153
　第二節　從財產承受到遺產繼承：女子財產繼承權的演變∕188
　第三節　從「父債子還」到「限定繼承」∕241
　第四節　清末民初中國與日據時期臺灣家產制度的比較∕278

第五章　結　論∕313

附　錄
參考書目∕367
後　記

推薦序

　　2003年10月，靜儀從臺北來到北京燕園。2008年，寒暑五渡，論文《清末民初中國家產制度的演變》通過答辯，順利取得了北京大學法學博士學位。

　　20世紀90年代，我曾兩次應邀訪問臺灣，結識兩位臺灣學者。一位是我的忘年交師友、聯合法律事務所的創始人，當年 臺灣中國法制史學會理事長黃靜嘉先生；一位是後來的臺灣中國法制史學會理事長、政治大學黃源盛教授。在臺灣，靜儀是聯合法律事務所的律師（用通俗的話說黃先生是她的老闆），同時又是黃源盛教授的學生。他們向我推薦靜儀，盛讚靜儀的碩士論文《民初立嗣問題的法律與裁判》是一篇好論文，已由臺灣有關部門評定為當年數量很少的優秀論文之一，準備出版。

　　讀過她的論文，我很贊同靜嘉先生和源盛教授的意見，並與北京大學出版社聯繫，用簡體字出版。在出版社編輯室主任李霞支持下，2004年大陸版與讀者見面。在此過程中，通過進一步討論，我們都覺得，古代中國由「立嗣」而來的「爭嗣」，承嗣者「爭嗣」的最重要目的並不是對被承嗣人的祭祀權，而是被承祀人遺留的財產（通常發生在戶絕財產）。而就家產而言，戶絕財產不過是其中的一小項而已。這是我們的共識。她的博士論文就在這種討論中形成。

　　張偉仁教授是我的另一位臺灣忘年交師友。記得某年在他的臺灣中央研究室裡，我向他講述我喜歡「小題大做」的論文。他對我說，他也是這種主張。不但他，當年傅斯年先生就是這樣的主張。靜儀的這篇博士論文，我個人認為就是這樣一篇「小題」，而又需要大做、做細、做透的課題。

　　我惻身中國法史研究三十多年，2009年已在北大退休。我很慚愧，當年我進入北大的時候，北大法律學系的法律史研究人才濟濟，法律思想史不但是中國最早的法思想史博士點，也是法律學系最早的三個博士點之一。三十年後，法律學系變成法學院，其間變化毋須多言。而法律史的教學研究也有了「大發展」，由三十年前的十多人「發展」而成剩下兩個人。對此，我這個退休老人無話可說，也不想說。我想說一點的是，積我三十年的經歷，我對法律史的研究的體驗只有十五個字，叫做「通古今之變，明中外之異，究當世之法」。靜儀的這篇論文，我認為可以用這十五個字來評定。

　　在家產的傳承上，我國古代的法律用語是「分家析產」、「承繼」等。近代的法律用語是「繼承」、「遺囑」、「遺贈」等。這是古今用詞之變。這種用詞之變，向我們展示的不是簡單的文字表述的變異，而是深刻的社會轉型。而就「繼承」、「遺囑」、「遺贈」等等近現代法律用語而言，它們都有與之對應的外國語言文字。這些現代中文法律用語，是早期翻譯者，從中國文字中挑選的、用於對應外國語言文字而創造出來的新詞。這些新詞與原有的中文之義既有差異。桔枳因地而變，與外國語言文字對應的這些中文新詞，與原來的外國語言文字，內涵也不能完全相同。中外因對譯而產生的某些變味，也是可以理解的。這是中西之異。靜儀的這篇論文闡述的就是中國家產制度的古今之變、中外之異。最後探討，在傳統和外來之間，中國法下出路。

　　本文通過答辯，得到答辯委員們的一致好評。我退休後，經北京大學法學院學術委員會的推薦，參與優秀博士論文的評選，2010年獲北京大學優秀論文獎。臺灣元照出版公司決定出版，實在是一件值得慶賀的事。靜儀要我寫序。老病交加，我就寫這幾個字，聊以代序吧！

李貴連
2011.9.5

後　記

— 致謝 —

　　由於SARS的嚴峻情勢，使得2003年的港澳台研究生考試延後舉行，也讓正在為台灣大學碩士論文忙到焦頭爛額的我，還有餘力準備，並順利考取北京大學的博士資格考試。在聯合法律事務所的黃靜嘉所長、政大法律系黃源盛教授的引薦，及已在北京大學求學的黃章一師兄（大陸同門都以師兄弟、師姐妹相稱）的鼎力相助之下，我和北京大學法學院的李貴連教授通過國際電話，希望老師能夠接納我為博士研究生，當時的緊張情緒被電話那頭傳來的和善言談和爽朗笑聲一掃而空。2003年10月第一次到北京燕北園拜訪李老師，受到俞江師兄及李啟成師兄的熱情款待，讓我對北京留下美好的初次印象。

　　2004年早春我正式開始在北京大學的求學生活，北方冷冽而乾燥的空氣、騎著腳踏車在陽光普照卻寒風刺骨的校園裡馳騁、初次踏上未名湖結冰湖面的奇妙感覺，以及一夕間春暖花開，百花爭艷的景象……至今仍然記憶猶新。對於學業，李老師除了適時的提點及指導外，完全放任我自由發展。但生活上卻相當的留意關懷，李師母、同門的師兄姐、大陸學友們及張若梅、趙世聰等台灣同學們，都像家人一般，對於身處異鄉的我都是極大的安慰與支持。

　　原本計畫半年完成必修學分後，即返台撰寫論文並重操律師舊業的我，因為意料之外的人生發展，而在北京落地生根。要同時兼顧家庭與學業並不容易，尤其對於需要絕對安靜與專注的研究工作，更是困難。在延畢多次之後，終於在2008年完成博士論文。除李老師之外，答辯委員羅玉中老師、賀衛方老師、徐愛國老師、劉廣安老師、易繼明老師、俞江老師，都對論文有所指正並提供諸多建議，在此特別表示感謝之意。

　　畢業之後，我又陷入忙碌的家庭生活中，無暇顧及研究工作。去年年底得知獲得2010年北京大學優秀博士學位論文獎的肯定，讓我興起將論文重新整理並出版的念頭。受到高明士教授的鼓勵，並透過黃源盛教授及陳登武教授的推薦，決定交由元照出版公司出版。重拾論文資料並著手修改，又是一項艱難的任務，三個月的修改時程拖延到九個月才勉強完成，雖然仍有不滿意或想再補充之處，最後都不得不放棄。

　　畢業至今已三年餘，生活已與初入北京大學時預想的完全不同，每每在理想與現實間猶豫、徘徊。出版此書，可以說是對自己短暫研究生涯的一個總結。感謝家人們的支持（特別是常常跨海幫忙搜集資料的三姐），盼有朝一日能繼續朝自己的理想邁進。

盧靜儀
於北京2011年秋